Normalement, l'imposition d'une société de personnes (GbR, OHG, KG, GmbH & Co. KG, PartG, etc.) suit le principe de transparence. Cela signifie que le bénéfice réalisé est imposé chez chaque associé à son taux d'imposition personnel. Afin de renforcer la compétitivité des sociétés de personnes à l'échelle internationale, le Bundestag a adopté le 21/05/2021 la nouvelle loi KöMoG. Celle-ci offre désormais aux sociétés de personnes et aux sociétés de partenaires l'option de se faire imposer comme une société de capitaux. En conséquence, les bénéfices de la société optante sont intégralement soumis à l'impôt sur les sociétés au taux de 15 % et non plus à l'impôt sur le revenu individuel.
Demande de changement de forme juridique de la société de personnes
Sont en principe habilitées à présenter une demande les sociétés de personnes visées au § 25 UmwStG (loi relative à la fiscalité des restructurations). Il s'agit notamment des OHG, KG, GmbH & Co. KG et sociétés de partenaires. La forme juridique de la GbR en est exclue. Avant le dépôt d'une demande d'option, le changement de forme juridique doit être approuvé par au moins 75 % des associés dans le cadre d'une résolution d'associés (§ 217 Abs. 1 UmwG). Il convient de noter que la société optante est assimilée à une société de capitaux non seulement sur le plan fiscal, mais également sur le plan procédural. Après approbation par résolution des associés, la demande d'option peut être déposée auprès du Finanzamt compétent. Il est essentiel que la demande soit déposée au moins un mois avant le début du nouvel exercice.
Bases juridiques fiscales d'une société optante
L'égalité de traitement fiscal de la société optante implique que toutes les bases légales applicables à une société de capitaux deviennent pertinentes pour la nouvelle société (par exemple KStG, InvStG, AStG, etc.). Font exception les dispositions exclusivement applicables aux sociétés de capitaux (par exemple § 9 Abs. 1 Nr. 1 KStG).
Déroulement du changement de forme juridique d'une société de personnes
Le changement de régime d'imposition d'une société de personnes s'opère en principe dans le cadre d'une opération de cession. La société de personnes est cédée, et la nouvelle société de capitaux offre en contrepartie des parts sociales. Les §§ 20 ff. UmwStG constituent la base juridique du changement de forme d'une société de personnes. En pratique, il est déterminant qu'un apport en neutralité fiscale ne puisse être réalisé que si une entreprise, une partie d'entreprise ou une part de coentrepreneur (éléments d'exploitation fonctionnellement essentiels) est transférée à la société de capitaux (§ 20 Abs. 1 et 2 UmwStG). Il convient de noter que l'apport de biens propres (Sondervermögen) ne repose sur aucune base de droit civil. Une procédure propre doit donc être définie. L'apport des capitaux propres des associés peut être inscrit en comptabilité sur le compte d'apports. Il faut également mentionner en comptabilité que la détermination du bénéfice de la société de personnes ne s'effectue plus par compte de résultat simplifié (§ 4 Abs. 3 EStG), mais doit être comptabilisée par bilan.
Modification des revenus des associés
En principe, tous les coentrepreneurs d'une société de personnes deviennent, par le changement de forme, des associés de la société optante. Les rémunérations spéciales versées aux différents coentrepreneurs sont désormais considérées comme un salaire soumis à l'impôt sur les salaires. Par ailleurs, les prêts consentis et les distributions de bénéfices des coentrepreneurs sont à l'avenir considérés comme des revenus de capitaux mobiliers (§ 20 Abs. 1 et 2 EStG) et sont en conséquence soumis à l'impôt sur les revenus du capital. La mise à disposition de biens économiques par certains coentrepreneurs à la société de personnes optante (par exemple locaux de bureau, voiture, etc.) peut, par le changement de forme, être considérée comme des revenus locatifs (§ 21 EStG).
Demande de retrait de l'imposition à l'impôt sur les sociétés
La loi KöMoG offre, outre la possibilité d'opter pour le régime de société de personnes optante, également la base juridique permettant une demande de retrait. La société de personnes optante n'est alors plus imposée comme une société de capitaux et peut revenir à sa forme juridique d'origine. Cette possibilité a été ouverte car aucune durée minimale de maintien dans le statut de société optante n'est imposée juridiquement. La demande de retrait doit également être déposée auprès du Finanzamt compétent au moins un mois avant le début de l'exercice.
Questions fréquentes
Questions fréquentes
Que permet la loi KöMoG aux sociétés de personnes ?
La loi de modernisation de l'impôt sur les sociétés (KöMoG) du 21/05/2021 permet aux sociétés de personnes et aux sociétés de partenariat d'opter pour une imposition selon le régime des sociétés de capitaux. Au lieu de l'impôt sur le revenu individuel des associés (principe de transparence), le bénéfice global est alors soumis à un impôt sur les sociétés au taux de 15 %. L'objectif est de renforcer la compétitivité internationale.
Quelles formes juridiques peuvent opter pour l'imposition au titre de l'impôt sur les sociétés ?
Sont éligibles les sociétés de personnes au sens du § 25 UmwStG, à savoir l'OHG, la KG, la GmbH & Co. KG ainsi que les Partnergesellschaften. La GbR est exclue de cette option. En outre, au moins 75 % des associés doivent approuver la transformation par décision collective conformément au § 217 Abs. 1 UmwG.
Quel est le délai applicable à la demande d'option selon le KöMoG ?
La demande d'option doit être déposée auprès du Finanzamt compétent au moins un mois avant le début du nouvel exercice. Elle suppose une décision préalable des associés approuvée à au moins 75 %. Le même délai d'un mois s'applique également à une demande ultérieure de retrait.
Comment évoluent les revenus des associés après l'exercice de l'option ?
Les co-entrepreneurs deviennent associés de la société de capitaux ayant opté. Les rémunérations spéciales sont alors considérées comme un salaire soumis à l'impôt sur les salaires. Les intérêts de prêts et les distributions de bénéfices sont qualifiés de revenus de capitaux mobiliers (§ 20 EStG) et soumis à la retenue à la source sur les revenus de capitaux. La mise à disposition de biens économiques à la société peut générer des revenus fonciers (§ 21 EStG).
Comment se déroule la transformation juridique sur le plan fiscal ?
La transformation constitue une opération de cession au sens des §§ 20 et suivants UmwStG : la société de personnes est apportée, et les associés reçoivent en contrepartie des parts de la société de capitaux. Un apport fiscalement neutre n'est possible que si une entreprise, une branche d'activité ou une participation de co-entrepreneur est transférée avec l'ensemble des éléments d'exploitation fonctionnellement essentiels. De plus, la détermination du bénéfice devra désormais s'effectuer par bilan et non plus par compte de résultat simplifié (Einnahmenüberschussrechnung).
Une société ayant opté pour l'imposition des sociétés de capitaux peut-elle revenir à l'imposition des sociétés de personnes ?
Oui, le KöMoG ne prévoit pas de durée minimale. Une demande de retour permet à la société de revenir à l'imposition transparente initiale. La demande doit également être déposée auprès du Finanzamt au moins un mois avant le début de l'exercice.