Un gérant (par exemple d'une GmbH, AG, GmbH & Co. KG) doit, dès les premiers signes d'une crise, solliciter sans délai un conseil professionnel indépendant, à moins qu'il ne dispose lui-même de connaissances suffisantes pour examiner l'insolvabilité (cessation des paiements) ou le surendettement de la société. Par un arrêt du BGH du 27.03.2012, le niveau de diligence exigé du gérant d'une société en crise a été à nouveau renforcé et précisé : la responsabilité personnelle du gérant ne peut être évitée que si un examen de l'« état d'insolvabilité » (Insolvenzreife) a été expressément confié à un professionnel ; un simple mandat de conseil général ne suffit pas ! Le contexte est le suivant : en cas de survenance de la cessation des paiements ou du surendettement, le gérant doit déposer sans délai une demande d'ouverture d'une procédure d'insolvabilité pour la société. En effet, si le gérant effectue encore des paiements après la survenance de l'état d'insolvabilité, il engage sa responsabilité sur son patrimoine personnel et s'expose en outre, le cas échéant, à des conséquences pénales. Contactez-nous en temps utile pour l'examen de l'« état d'insolvabilité ».
Questions fréquentes
Questions fréquentes
Quand un dirigeant doit-il faire appel à un conseil externe en cas de crise ?
Dès l'apparition de signes de crise, si le dirigeant ne dispose pas lui-même des connaissances suffisantes pour apprécier une insolvabilité ou un surendettement, il doit solliciter sans délai un avis indépendant et qualifié. Cette obligation découle du devoir de diligence renforcé, précisé par le BGH dans son arrêt du 27.03.2012. Tout retard peut engager sa responsabilité personnelle.
Un mandat de conseil général suffit-il à éviter la responsabilité personnelle du gérant ?
Non. Selon l'arrêt du BGH du 27.03.2012, un examen concret de l'état de cessation des paiements doit être expressément confié. Un mandat de conseil formulé en termes généraux ne suffit pas à exonérer le gérant de sa responsabilité personnelle.
Quelles conséquences un dirigeant encourt-il pour des paiements effectués après la survenance de l'état d'insolvabilité ?
Si le dirigeant effectue encore des paiements à partir du patrimoine social après la survenance d'une cessation des paiements ou d'un surendettement, il est personnellement responsable de ces montants sur son patrimoine privé. En outre, des conséquences pénales peuvent en résulter, notamment pour retard dans la déclaration d'insolvabilité (Insolvenzverschleppung).
Quand le gérant d'une GmbH ou d'une AG doit-il déposer une demande d'ouverture de procédure d'insolvabilité ?
En cas d'insolvabilité (cessation des paiements) ou de surendettement de la société, le gérant est tenu de déposer sans délai une demande d'ouverture de procédure d'insolvabilité. Tout retard entraîne une responsabilité personnelle et des risques pénaux.
Pour quelles formes de sociétés s'appliquent les obligations de responsabilité renforcées du gérant ?
Les obligations de vérification de l'état d'insolvabilité et de dépôt en temps utile s'appliquent aux gérants de sociétés à responsabilité limitée telles que la GmbH, l'AG ainsi que la GmbH & Co. KG. Dans toutes ces constellations, un manquement expose à une responsabilité personnelle et à des conséquences pénales.