Antecedentes
En las sociedades de capital se produce una pérdida (parcial) de los créditos por pérdidas cuando, en un plazo de cinco años, se transmite a un nuevo adquirente más del 25 % y hasta el 50 % de las participaciones. Es la llamada «Mantelkaufregelung» (regla de compra de sociedades vacías), cuya finalidad era evitar el abuso consistente en adquirir GmbH con elevados créditos por pérdidas únicamente para aprovecharse de dichas pérdidas = § 8c (1) KStG. En concreto, esta regla implica que las pérdidas derivadas de la actividad anterior de una GmbH se pierden y, por tanto, ya no pueden compensarse con beneficios futuros.
El Tribunal Constitucional Federal alemán ha resuelto ahora que esta reducción de pérdidas no puede aplicarse de forma generalizada y, por consiguiente, es inconstitucional.
Hechos
El caso planteado al Tribunal fue el siguiente:
La demandante, una GmbH, organizaba, planificaba e intermediaba viajes combinados. La sociedad fue constituida en 2006 por dos socios y obtuvo pérdidas en los ejercicios 2006 y 2007. En 2008, uno de los socios transmitió sus participaciones a un nuevo socio, ya que el socio anterior se encontraba personalmente en una situación financiera difícil. En 2008 la GmbH obtuvo beneficios, de modo que, en conjunto, los ejercicios 2006-2008 arrojaron un resultado prácticamente equilibrado.
No obstante, a raíz del cambio de socio, la Administración tributaria no reconoció una gran parte de las pérdidas de los ejercicios 2006 y 2007, lo que dio lugar a una deuda por el impuesto sobre sociedades correspondiente al ejercicio 2008 por importe aproximado de 43 000 EUR.
El Tribunal Constitucional Federal resolvió que esta deuda tributaria no era conforme a Derecho y declaró inconstitucional la reducción generalizada de pérdidas en las GmbH.
Es necesario aprobar una nueva regulación
Según el Tribunal Constitucional Federal, el legislador debe aprobar una nueva regulación legal antes del 31/12/2018. Si no lo consigue, la norma sobre reducción de pérdidas será nula desde su origen.
Aviso para todas las GmbH (afectadas)
Todas las sociedades en las que se haya practicado una reducción de pérdidas a causa de un cambio de socio en los ejercicios comprendidos entre 2008 y 2015 podrían, en su caso, beneficiarse de esta nueva regulación.
Es importante que la correspondiente liquidación tributaria aún no sea firme. Le recomendamos hacer revisar este punto y, en su caso, interponer recurso contra las liquidaciones tributarias afectadas o procurar (o encargar) que se mantengan «abiertas».
Aún no se ha aclarado si esta nueva regulación afectará también a los casos posteriores a 2016, ya que el legislador ha modificado el marco jurídico para dicho periodo.
Preguntas frecuentes
Preguntas frecuentes
¿Qué regula el § 8c Abs. 1 KStG sobre la compra de sociedades inactivas (Mantelkauf)?
Conforme al § 8c Abs. 1 KStG, en las sociedades de capital las pérdidas pendientes de compensación se pierden de forma proporcional cuando, en un plazo de cinco años, se transmite a un nuevo adquirente más del 25% y hasta el 50% de las participaciones. Si la transmisión supera el 50%, las pérdidas se pierden por completo. La norma pretendía originariamente evitar abusos mediante la adquisición de GmbHs con el único fin de aprovechar sus pérdidas.
¿Por qué declaró el Tribunal Constitucional Federal alemán inconstitucional la reducción de pérdidas según el § 8c KStG?
El Tribunal Constitucional Federal alemán resolvió que la reducción global de pérdidas trasladables en caso de un cambio de accionista entre más del 25% y hasta el 50% no puede aplicarse sin diferenciación. La norma vulnera el principio de igualdad, ya que también comprende supuestos en los que no existe abuso. El legislador fue obligado a establecer una nueva regulación antes del 31.12.2018; de lo contrario, la disposición es nula con efecto retroactivo.
¿Qué periodo se ve afectado por la sentencia del Bundesverfassungsgericht relativa al § 8c KStG?
La sentencia afecta a las reducciones de pérdidas derivadas de un cambio de socios en los ejercicios 2008 a 2015. Para los periodos a partir de 2016 aún no se ha aclarado de forma definitiva si la nueva regulación también resulta aplicable, ya que el legislador ha modificado entretanto la situación jurídica.
¿Qué deberían hacer las GmbH afectadas para beneficiarse de la inconstitucionalidad?
Las GmbH afectadas deberían comprobar si las liquidaciones tributarias de los ejercicios 2008 a 2015, en las que se redujeron pérdidas por cambio de socios, aún no son firmes. Contra las liquidaciones no firmes debe interponerse recurso (Einspruch), y los recursos ya presentados deben mantenerse abiertos para poder beneficiarse de una nueva regulación.
¿Qué ocurre si el legislador no aprueba una nueva regulación del § 8c KStG?
Si el legislador no logra aprobar antes del 31.12.2018 una nueva regulación conforme a la Constitución, la norma de reducción de pérdidas del § 8c Abs. 1 KStG será nula en su totalidad desde el inicio, es decir, con efecto retroactivo desde 2008. En ese caso, las reducciones de pérdidas quedarían sin efecto.