MoPeG – La modernisation du droit des sociétés de personnes

La loi sur la modernisation du droit des sociétés de personnes (MoPeG) a été publiée au Journal officiel fédéral dès 2021. Elle entre en vigueur le 01/01/2024. Un point central du MoPeG est la refonte des règles relatives à la Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR, société de droit civil allemande). En pratique, cela conduit notamment à des facilités d'utilisation de cette forme juridique.

À compter du 01/01/2024, les GbR dotées de la capacité juridique peuvent être inscrites dans un registre des sociétés nouvellement créé. Une GbR dotée de la capacité juridique peut, par exemple, conclure elle-même des contrats ou ester en justice. Les tiers peuvent en principe se fier aux informations figurant dans ce registre. Les sociétés de droit civil immatriculées portent une mention correspondante dans leur dénomination (en abrégé « eGbR »).

L'immatriculation d'une GbR au registre des sociétés est également une condition pour que la société puisse être inscrite dans d'autres registres publics. Cela joue un rôle particulier lors de l'acquisition de biens immobiliers et de l'inscription au livre foncier. Par ailleurs, la eGbR doit à l'avenir être un sujet de droit susceptible de transformation au sens de la loi sur les transformations. Selon l'état actuel, la réforme n'aura pas d'incidence directe sur le droit fiscal. La loi sur les opportunités de croissance (Wachstumschancengesetz) rappelle à plusieurs reprises que le principe fiscal de transparence continue de s'appliquer aux sociétés de personnes.

Principes généraux relatifs à la

Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR)

Généralités

La Gesellschaft bürgerlichen Rechts (GbR) est considérée comme la forme juridique la plus simple du droit des sociétés de personnes et comme la forme de base de la société de personnes. Elle est régie par le Code civil allemand (BGB) aux §§ 705-740 BGB, contrairement aux autres sociétés de personnes, dont le cadre juridique est le Code de commerce ou la loi sur les sociétés de partenariat. C'est pourquoi la GbR est également appelée « société du BGB ».

Même après le MoPeG, de nombreuses règles relatives à la GbR sont supplétives, c'est-à-dire qu'elles ne s'appliquent que si les associés n'ont pas convenu d'autres dispositions dans le contrat de société. En principe, un contrat de société peut être conclu oralement, voire de manière implicite.

Remarque : Bien qu'un contrat de société GbR puisse être conclu oralement, il convient toujours, pour des raisons de documentation, de choisir la forme écrite.

Domaines d'utilisation de la GbR

Selon la définition légale figurant au § 705 BGB, les associés s'engagent mutuellement à favoriser la réalisation d'un objectif commun et à apporter pour cela leurs contributions. L'objectif commun ou le but de la société peut être tout projet licite, qu'il soit de nature entrepreneuriale ou autre.

Une GbR peut donc être constituée tant pour une activité commerciale commune que pour la gestion d'un patrimoine, par exemple dans le cadre d'une société immobilière. Par rapport à une GmbH, qui est une société de capitaux, la GbR ou plus généralement une société de personnes présente l'avantage que les décisions peuvent être prises plus simplement et ne sont pas soumises à des exigences de forme strictes.

Contrairement à une GmbH, la GbR peut être constituée sans acte notarié et aucun capital social minimum n'est requis. On distingue la GbR en tant que société externe et en tant que pure société interne. En tant que société dite externe, la GbR participe directement au commerce juridique vis-à-vis des tiers. En tant que pure société interne, elle régit uniquement les relations juridiques entre les associés, sans apparaître vis-à-vis de l'extérieur, par exemple en tant que société en participation.

Certaines formes d'accords peuvent également constituer une telle société interne, par exemple des conventions de pool sur des parts de GmbH ou des conventions de vote.

Constitution de la GbR

La constitution de la GbR s'effectue par la conclusion du contrat de société. Ceci est possible sans forme particulière et sans acte notarié. Toutefois, cela ne signifie pas qu'il faille renoncer à un acte notarié, notamment lorsqu'il s'agit de valeurs patrimoniales importantes. Dans le cas d'une société immobilière, l'acte notarié relatif à l'apport du bien immobilier concerné est même obligatoire.

Les nouveautés relatives à la GbR introduites par le MoPeG

Capacité juridique de la GbR

Jusqu'à présent, il n'existait pas de base légale pour la capacité juridique d'une GbR, celle-ci ayant uniquement été établie par la jurisprudence. Dans le cadre du MoPeG, une distinction claire est désormais opérée au § 705 al. 2 BGB entre la GbR dotée de la capacité juridique en tant que société externe et la GbR sans capacité juridique en tant que société interne. La capacité juridique signifie dans ce contexte que la GbR peut conclure des actes juridiques en son propre nom. Elle peut donc, par exemple, conclure des contrats et contracter des obligations, mais aussi recevoir des avantages.

La capacité juridique signifie également que la GbR peut ester en justice et être attraite en justice dans un procès civil (capacité à être partie). Cela va même jusqu'à permettre à la GbR d'agir en justice contre un associé individuel.

Ce que vous devez faire : Si vous souhaitez vous assurer qu'une pure société interne n'acquière pas la capacité juridique, il convient de veiller à ce qu'elle n'apparaisse pas vis-à-vis de l'extérieur.

La GbR est dotée de la capacité juridique lorsque, selon la volonté commune des associés, elle doit participer au commerce juridique. Si tel est le souhait, les associés devraient l'exprimer clairement dans le contrat de société.

Remarque : Si l'objet de la société est l'exploitation d'une entreprise sous un nom commun, la présomption légale s'applique selon laquelle la société est dotée de la capacité juridique.

Le nouveau registre des sociétés pour la GbR

Le registre des sociétés a été nouvellement créé pour la GbR. Il est tenu par les tribunaux d'instance compétents. Il n'existe pas d'obligation d'immatriculation. Une société externe est donc dotée de la capacité juridique même sans immatriculation.

Remarque : L'immatriculation au nouveau registre n'est pas constitutive. Cela signifie qu'une pure société interne ne devient pas dotée de la capacité juridique par l'immatriculation. Pour le commerce juridique, l'immatriculation confère toutefois une protection de la bonne foi, par exemple concernant la composition des associés et la représentation de la société par ses associés.

Obligation d'immatriculation de fait

L'immatriculation au registre des sociétés est toutefois nécessaire de fait dans certains cas, notamment chaque fois que la GbR doit elle-même être inscrite dans un autre registre public. Cela couvre en particulier les cas d'application suivants :

Inscription au livre foncier

Si une GbR souhaite acquérir des biens immobiliers ou des droits assimilés à des biens immobiliers (par exemple l'usufruit), cela suppose une immatriculation au registre des sociétés et une inscription de la GbR immobilière au livre foncier. Cela vaut également pour les modifications futures du livre foncier qui concernent les droits d'une GbR immobilière existante.

Avec l'immatriculation au registre des sociétés, la nécessité de rectifier le livre foncier en cas de changement d'associés au sein de la GbR disparaît.

Liste des associés selon la loi sur les GmbH

L'inscription sur la liste des associés selon la loi sur les GmbH est nécessaire lorsque la GbR prend une participation dans une GmbH.

Registre des actionnaires selon la loi sur les sociétés anonymes

Une participation dans une société anonyme implique nécessairement l'inscription au registre des actionnaires.

Registre du commerce

La GbR doit s'y faire immatriculer si elle acquiert la qualité de commerçant ou souhaite elle-même prendre une participation dans une société commerciale.

Registre des brevets et des marques

Si la GbR souhaite devenir propriétaire de droits de brevet ou de marque inscrits dans le registre correspondant, une immatriculation au registre des sociétés est obligatoire.

Les immatriculations rétroactives ne sont pas nécessaires. Une GbR qui, par exemple, détient déjà avant le 01/01/2024 un bien immobilier dans son actif d'exploitation n'a pas nécessairement à s'immatriculer. Une inscription au livre foncier est toutefois obligatoire si des modifications interviennent à compter du 01/01/2024, par exemple lors de l'acquisition ou de la cession de biens immobiliers.

Outre les cas mentionnés ci-dessus, l'immatriculation au registre des sociétés est également une condition pour qu'une GbR puisse, à son tour, prendre une participation dans une GbR immatriculée au registre des sociétés.

Dénomination de la société

Par l'immatriculation au registre des sociétés, la société doit utiliser la dénomination « eingetragene Gesellschaft bürgerlichen Rechts » ou eGbR.

Remarque : Avec l'immatriculation au registre des sociétés, la GbR acquiert dans le commerce juridique une réputation et une fiabilité correspondantes auprès des partenaires commerciaux et des clients. Pour les sociétés immobilières et de participation également, une immatriculation au registre des sociétés devrait être engagée rapidement afin de garantir la capacité d'action de la société.

Que doit-on inscrire au registre des sociétés ?

Les indications suivantes doivent être fournies lors de l'immatriculation :

• Nom, siège et adresse de la société
  dans un État membre de l'Union européenne

• Indications relatives aux associés :

  • Pour les personnes physiques : nom, prénom, date de naissance et lieu de résidence

  • Pour les personnes morales ou les sociétés de personnes dotées de la capacité juridique : raison sociale ou nom, forme juridique, siège et, le cas échéant, registre compétent ainsi que numéro d'immatriculation

• Indication du pouvoir de représentation des associés

• Déclaration attestant que la société n'est pas déjà immatriculée au registre du commerce ou au registre des sociétés de partenariat

Le contrat de société – contrairement par exemple à celui d'une GmbH – n'a pas à être déposé.

Ces indications sont consultables publiquement. À l'instar du registre du commerce, le registre des sociétés bénéficie en outre de la foi publique. Ainsi, les tiers doivent se voir opposer les faits inscrits, mais en contrepartie n'ont pas à prévoir des faits non inscrits en violation de cette obligation et peuvent se fier à l'exactitude des inscriptions.

Exemple : Il est inscrit au registre des sociétés que l'associé A est seul habilité à représenter la GbR. Ceci est contraire au contrat de société, selon lequel seuls tous les associés conjointement disposent du pouvoir de représentation. L'entrepreneur U conclut un contrat avec la société en se fiant au pouvoir de représentation de A. La validité de ce contrat ne peut être contestée au motif que A n'était en réalité pas seul habilité à représenter la société et que les autres associés n'avaient pas donné leur accord.

Remarque importante : Obligation d'inscription au registre de transparence. L'immatriculation au registre des sociétés implique également l'obligation de s'inscrire au registre de transparence. Le registre de transparence sert à identifier les dits bénéficiaires effectifs selon la loi sur le blanchiment d'argent (GwG). Il est tenu par l'Office fédéral de l'administration. L'inscription se fait exclusivement en ligne sur www.transparenzregister.de. La eGbR doit recueillir les indications relatives à ses bénéficiaires effectifs et les transmettre au registre de transparence. En principe, une personne (physique ou morale) est bénéficiaire effective si elle contrôle plus de 25 % des parts de capital ou de patrimoine ou des droits de vote de la société.

Quel est le coût de l'immatriculation au registre des sociétés ?

L'immatriculation au registre des sociétés est soumise à des frais. L'exposé des motifs de la loi indique les coûts moyens suivants :

• 300 € pour la première inscription d'une GbR comptant deux associés,
• 209 € pour la déclaration de modifications dans la composition des associés et 100 € pour d'autres déclarations (par exemple siège contractuel)

Obligation de l'associé de consentir à l'immatriculation ?

L'immatriculation au registre des sociétés rend publiques des opérations commerciales de la GbR. Des opinions divergentes peuvent exister à ce sujet au sein du cercle des associés.

La question de savoir si un associé peut être contraint de consentir à une immatriculation au registre des sociétés doit être examinée au cas par cas. En tout état de cause, lorsque le refus de l'associé entraînerait des inconvénients graves, un consentement pourrait, en cas de doute, être contraint judiciairement en vertu des obligations de loyauté du droit des sociétés.

Remarque : À l'heure actuelle, aucune inscription au registre des sociétés n'est encore possible. Il faut donc s'attendre à un afflux accru de demandes en janvier 2024. Il est donc recommandé de préparer la demande dès 2023 avec votre conseiller juridique ou fiscal, afin qu'elle puisse être déposée en temps utile. Il convient en particulier d'adapter également les contrats de société concernant la représentation de la société vis-à-vis de l'extérieur.

Gestion et représentation de la GbR

Même après l'entrée en vigueur du MoPeG, le principe demeure que, dans la GbR, les associés ne sont habilités que conjointement à gérer les affaires et à représenter la société. Il peut toutefois exister des exceptions à cette règle. Cependant, seule la eGbR bénéficie de ce que l'on appelle la publicité du registre. Cela signifie que l'inscription au registre permet d'identifier clairement les personnes assurant la gestion. Tant que ces personnes sont mentionnées comme ayant le pouvoir de gestion, la eGbR doit se voir opposer leurs actes. Le pouvoir de représentation est ici général et ne peut être limité à l'égard des tiers.

Le pouvoir de gestion du représentant s'applique à toutes les mesures ordinaires liées à l'activité courante, sauf s'il a été limité par le contrat de société (sans effet externe). Les opérations extraordinaires, telles que la vente de l'ensemble de l'activité d'une GbR ou des opérations immobilières importantes, requièrent toutefois l'accord de l'assemblée des associés – le ou les représentants ne peuvent en décider seuls.

Même si tous les associés ne sont pas habilités à représenter la société, le principe de la responsabilité illimitée des associés sur leur patrimoine privé continue en principe de s'appliquer.

Remarque : Le pouvoir de gestion d'urgence est désormais également inscrit dans la loi : si tous les associés gérants sont empêchés de participer à une opération, chaque associé peut effectuer l'opération lorsque le report présente un risque pour la société ou pour le patrimoine social.

Dissolution de la société/Décès d'un associé

Le MoPeG réorganise également les motifs de dissolution de la société. Ceux-ci ont été simplifiés ; un droit impératif de dissolution de la société pour juste motif a été nouvellement introduit comme ultime recours, lorsque la poursuite de la société ne peut plus être raisonnablement exigée des associés. La décision de dissolution requiert une majorité qualifiée d'au moins trois quarts des voix exprimées.

Jusqu'à présent, le décès d'un associé entraînait, à défaut de disposition contraire dans le contrat de société, la dissolution de la société, avec des conséquences juridiques et/ou fiscales souvent indésirables. Avec le MoPeG, ce risque n'existe en principe plus. Selon le nouveau droit, la part de l'associé sortant accroît celle des associés restants au prorata de leurs parts. Si l'avant-dernier associé se retire, le patrimoine social est transmis à l'associé restant par voie de transmission universelle. La société s'éteint dans ce cas sans liquidation.

Grâce à une clause de succession prévue contractuellement, les parts sociales peuvent continuer à être transmises aux héritiers. Selon les nouvelles dispositions, les héritiers peuvent choisir d'entrer dans la position d'associé ou d'opter pour une responsabilité limitée, à l'instar d'un commanditaire.

Pour les associés sortants, il existe en outre une responsabilité subsidiaire de cinq ans pour les engagements de la GbR contractés dans le cadre de leur position d'associé.

Remarque : Si le droit d'option de l'héritier concernant la position d'associé ou la responsabilité limitée n'est pas souhaité, une autre disposition conforme au droit peut être prévue dans le contrat de société. Il est important que cela soit réglé activement et séparément.

La GbR en tant que société externe dotée de la capacité juridique peut en outre elle-même hériter.

Patrimoine social propre de la GbR

Jusqu'à présent, le patrimoine de la GbR était considéré comme un patrimoine en main commune, bien que la jurisprudence ait également reconnu une certaine autonomie. Cela signifie que le patrimoine de la société était attribué aux associés au prorata de leurs parts. Pour la GbR dotée de la capacité juridique, il en va désormais autrement : le patrimoine de la société lui est attribué en tant que sujet de droit propre. Une GbR unipersonnelle reste toutefois exclue en tant que forme juridique.

Remarque : Bien que la GbR puisse disposer d'un patrimoine propre, les associés répondent à l'avenir également de manière illimitée et solidaire des engagements de la société sur leur patrimoine privé.

Seule la GbR dotée de la capacité juridique dispose d'un patrimoine social propre. Une pure société interne, en revanche, n'a pas de patrimoine propre. Ici, le régime de la main commune continue en pratique de s'appliquer, le patrimoine étant donc attribué à tous les associés au prorata.

Remarque : Bien que la GbR dotée de la capacité juridique soit désormais dotée par la loi d'une certaine autonomie juridique, elle n'est pas considérée comme une personne morale propre, comme par exemple une GmbH, en tant que société de capitaux. Cela se manifeste par le fait que, contrairement à la société de capitaux, elle ne peut détenir ses propres parts et qu'au moins deux associés sont nécessaires à sa constitution.

Siège de la société/aspects internationaux

Jusqu'à présent, dans l'ensemble du droit des sociétés de personnes, le siège administratif d'une société se trouve au lieu de la gestion effective. Cela avait pour conséquence qu'un déplacement du siège social entraînait la dissolution de la société. Grâce aux possibilités de libre choix du siège introduites par le MoPeG, toutes les activités commerciales et la gestion peuvent désormais être transférées même à l'étranger. Cette possibilité existe pour la GbR, la oHG, la KG ainsi que pour la société de partenariat. Le droit de libre choix du siège revêt une importance particulière pour les KG ayant un commandité dont le siège est à l'étranger. La situation juridique était jusqu'à présent peu claire à cet égard.

Remarque : Les associés ont désormais la possibilité de convenir dans le contrat de société d'un lieu en Allemagne comme siège, ce que l'on appelle le siège contractuel. Le fait que la gestion effective ait ensuite lieu à l'étranger n'a plus d'importance et ne compromet pas l'existence de la société. Le siège contractuel doit toutefois se trouver en Allemagne. Le droit de choix du siège ne peut être exercé que par une GbR immatriculée au registre des sociétés.

Droits de vote ainsi que participation aux bénéfices et aux pertes

Jusqu'à présent, dans la GbR, le droit de vote et la participation aux bénéfices et aux pertes s'effectuaient par tête – du moins lorsque rien d'autre n'était convenu dans le contrat de société.

Cela a été modifié. Tant les droits de vote au sein de la société que la participation aux bénéfices et aux pertes des associés s'orientent en principe non plus selon le nombre de têtes, mais selon la part dans le patrimoine social.

Nouvelles options de transformation de la GbR

Grâce aux dispositions de la loi sur les transformations, les sociétés peuvent changer de forme juridique pour adopter une autre forme (par exemple société de personnes en société de capitaux), scinder leur patrimoine ou fusionner avec d'autres sociétés. Ces opérations sont le plus souvent possibles sous le régime de la transmission universelle, c'est-à-dire que la nouvelle forme juridique devient le successeur juridique reconnu pour les créances, les dettes et les droits de propriété. Cette transmission universelle évite la transcription parfois fastidieuse et difficile des contrats avec les clients et les fournisseurs. Ceux-ci doivent automatiquement accepter l'entreprise issue d'une transformation comme nouveau partenaire contractuel.

D'un point de vue fiscal également, ces opérations sont possibles avec maintien des valeurs comptables, sans mise en évidence des réserves latentes. Jusqu'à présent, les possibilités du droit des transformations étaient largement fermées à la GbR. Parmi les sociétés de personnes, seules les sociétés de personnes commerciales pouvaient participer à une transformation selon le droit des transformations.

Avec le MoPeG, la GbR a désormais été intégrée au cercle des sujets de droit susceptibles de transformation. La condition est qu'il s'agisse d'une « eGbR » immatriculée au registre des sociétés. Il convient donc de veiller à ce que la GbR soit immatriculée au registre des sociétés avant la conclusion du contrat de fusion ou de scission.

Nouveautés concernant les sociétés de personnes commerciales

Aperçu des sociétés de personnes commerciales

Même si les nouveautés relatives à la GbR sont clairement au cœur du MoPeG, des modifications interviennent également pour les sociétés de personnes commerciales. Les sociétés de personnes commerciales sont la société en nom collectif (oHG) et la société en commandite (KG). L'objet de ces sociétés est l'exploitation d'une activité commerciale. Les deux formes juridiques doivent être inscrites au registre du commerce. Dans la oHG, comme dans la GbR, tous les associés répondent personnellement des engagements de la société.

Dans la KG, la responsabilité est aménagée de manière un peu plus différenciée : seuls les commandités sont responsables de manière illimitée et disposent en même temps du pouvoir de gestion. Les dits commanditaires, en tant qu'associés supplémentaires, n'apportent qu'une contribution en capital et ne répondent qu'à hauteur de celle-ci. Ils n'ont en principe pas de pouvoir de gestion, mais disposent de droits d'information.

Une GmbH & Co. KG est une forme mixte de société de personnes et de société de capitaux. Il s'agit en principe d'une KG dans laquelle une GmbH est le commandité, c'est-à-dire la seule associée à responsabilité pleine. Cette forme juridique permet, en pratique, de gérer une société de personnes avec un seul associé, la responsabilité étant en outre limitée par la GmbH.

Nous présentons ci-après les principales modifications introduites par le MoPeG pour les sociétés de personnes commerciales.

Nouveautés introduites par le MoPeG

Possibilités de contestation des décisions

Jusqu'à présent, dans le droit des sociétés de personnes, les décisions d'associés viciées étaient en principe nulles, par exemple lorsque tous les associés n'avaient pas été impliqués. Les vices pouvaient être invoqués par une action générale en constatation, ce qui était en principe possible sans délai. Il en résultait une insécurité juridique considérable, désormais atténuée par le MoPeG.

À l'avenir, il convient de distinguer entre décisions d'associés nulles et annulables. Une décision d'associés n'est désormais nulle que si

• par son contenu, elle viole des dispositions légales auxquelles les associés ne peuvent renoncer, ou
• elle a été déclarée nulle par jugement définitif à la suite d'une action en annulation.

Une action en nullité dirigée contre elle est recevable sans délai. Contre d'autres vices de décision, une action en annulation n'est désormais possible que dans un délai de trois mois, à compter du jour où la décision a été notifiée à l'associé habilité à la contester.

Remarque : Le nouveau droit des vices de décision ne s'applique légalement qu'à la oHG et à la KG, mais pas à la GbR, ni même à la eGbR. Les associés de la GbR ont toutefois la possibilité de le reprendre par une disposition correspondante dans le contrat de société.

Nouveautés pour les commanditaires

Jusqu'à présent, les commanditaires ont le droit de recevoir une copie des comptes annuels et d'en vérifier l'exactitude à partir des documents sous-jacents. Avec le MoPeG, un droit d'information élargi sur les affaires commerciales et autres de la société est mis en place. Selon l'exposé des motifs de la loi, la charge de la preuve de la nécessité de l'information demandée incombe au commanditaire. Notamment tant que la première jurisprudence n'est pas intervenue, la nouvelle réglementation devrait être très litigieuse.

Responsabilité des commanditaires

Si une société participe au commerce juridique avant son immatriculation au registre du commerce, chaque commanditaire répond, comme un associé personnellement responsable, des engagements de la société contractés jusqu'à l'immatriculation.

Il a désormais également été précisé que cela vaut également lorsqu'un associé rejoint la société. Toutefois, cela ne s'applique pas en cas de succession particulière lors de la cession d'une part de commanditaire et de la sortie du cédant de la société.

Nouvelles dispositions relatives à la GmbH & Co. KG dite unitaire

La société unitaire se caractérise par le fait qu'elle est en même temps associée unique de sa propre GmbH commanditée. Ainsi, d'un point de vue économique, les commanditaires sont les véritables associés de la GmbH. Cela peut entraîner en pratique des problèmes de délimitation. La situation devient par exemple difficile lorsqu'il s'agit de la révocation ou du licenciement du gérant, car celui-ci, en tant que représentant de la KG, décide alors de son propre sort.

Selon la nouvelle disposition du § 170 al. 2 HGB, lorsque le seul associé personnellement responsable de la société est une société de capitaux qui détient l'intégralité des parts de la société, les droits dans l'assemblée des associés de la société de capitaux sont, sauf disposition contraire, exercés par les commanditaires. En cas de conflits d'intérêts, les interdictions de vote établies par le législateur et la jurisprudence doivent être applicables.

Cela permet par exemple de confier à la KG la compétence pour l'exercice des droits du commandité dans l'assemblée des associés et, en même temps, d'habiliter les commanditaires par la KG à exercer, dans l'assemblée des associés du commandité, les droits de la KG sur certains points.

Ouverture de la GmbH & Co. KG aux professions libérales

Jusqu'à présent, certains professionnels libéraux (par exemple médecins, Rechtsanwalt (avocat inscrit au barreau en Allemagne)) ne pouvaient pas utiliser la GmbH & Co. KG comme forme juridique pour l'exercice de leur profession. Avec le MoPeG, ces formes juridiques sont désormais en principe ouvertes également aux sociétés exerçant une activité libérale. Cela vaut dans la mesure où le droit professionnel applicable autorise l'immatriculation. Ainsi, les Rechtsanwalt, Steuerberater (conseiller fiscal agréé en Allemagne) et Wirtschaftsprüfer (commissaire aux comptes agréé en Allemagne) peuvent s'organiser en société de personnes commerciale ; pour d'autres groupes professionnels (par exemple les médecins), l'ouverture dans les dispositions professionnelles reste toutefois à venir.

Incidences fiscales du MoPeG

Le droit fiscal ne distingue en principe pas, dans son traitement de la société de personnes, selon la forme juridique particulière, qu'il s'agisse d'une GbR, d'une oHG ou d'une KG. Même si, sur le plan civil, les sociétés de personnes bénéficient d'une large capacité juridique, cela ne vaut pas en droit fiscal. Aux fins de l'impôt sur le revenu, le principe dit de transparence s'applique. Cela signifie qu'aux fins de l'impôt sur le revenu ou de l'impôt sur les bénéfices, les résultats correspondants de la société sont directement attribués aux associés. Pour les personnes physiques en tant qu'associés, il s'agit alors de revenus dans le cadre de l'impôt sur le revenu ; pour les sociétés de capitaux en tant qu'associés, les revenus sont soumis à l'impôt sur les sociétés.

La société de personnes ne dépose donc pas non plus de déclaration d'impôt sur le revenu ou d'impôt sur les sociétés, mais uniquement une déclaration dite de constatation séparée et unitaire des bases d'imposition, servant à attribuer la part de résultat fiscal aux associés.

Selon la volonté du législateur, le MoPeG ne change rien à cet égard. Même si la société dispose d'un patrimoine propre, comme c'est le cas pour la GbR externe, cela n'entraîne aucun changement fiscal. La société ne devient donc pas assujettie à l'impôt sur le revenu ou à l'impôt sur les sociétés. Ces impôts ne jouent un rôle qu'au niveau des associés, dans le cadre de la part de bénéfice attribuée.

Seuls la taxe professionnelle (Gewerbesteuer) et la taxe sur la valeur ajoutée demeurent à la charge de la société de personnes en tant que sujet fiscal.

Remarque : Dans le cadre du projet de loi sur les opportunités de croissance (Wachstumschancengesetz), qui devrait être adopté encore en 2023, il est précisé dans toutes les lois fiscales pertinentes que les modifications introduites par le MoPeG n'auront pas d'incidences matérielles sur le traitement fiscal antérieur des sociétés de personnes.

Exception : En revanche, la nouveauté est que la GbR peut désormais opter pour l'impôt sur les sociétés.

Remarque : Les incidences possibles du MoPeG sur la taxe sur les acquisitions immobilières ne sont pas encore définitivement clarifiées. Les exonérations fiscales pour les transferts de biens immobiliers depuis, vers et entre communautés en main commune dépendent de délais de détention antérieure et postérieure, liés à la participation au « patrimoine de la main commune ». La notion de « main commune » a toutefois été supprimée du droit des sociétés. L'évolution législative reste à attendre sur ce point. En cas de doute, contactez-nous avant de procéder à des transferts de biens immobiliers depuis ou vers votre société de personnes.