Contexte
Pour les sociétés de capitaux, une perte (partielle) des déficits reportables intervient lorsque, au cours d'une période de cinq ans, plus de 25 % et jusqu'à 50 % des parts sont transférés à un nouvel acquéreur = ce que l'on appelle la « règle de l'achat de coquille » (Mantelkaufregelung), destinée à éviter les abus consistant à acquérir des GmbH dotées de reports déficitaires importants dans le seul but d'utiliser ces pertes = § 8c (1) KStG. Concrètement, cette règle signifie que les pertes issues de l'activité antérieure d'une GmbH sont perdues et ne sont donc plus disponibles pour être compensées avec des bénéfices ultérieurs.
La Cour constitutionnelle fédérale (Bundesverfassungsgericht) a désormais jugé que cette réduction forfaitaire des pertes ne saurait s'appliquer de manière générale et qu'elle est donc inconstitutionnelle.
Faits
L'affaire soumise à la Cour était la suivante :
La requérante, une GmbH, organisait, planifiait et commercialisait des voyages à forfait. La société avait été fondée en 2006 par deux associés et avait enregistré des pertes en 2006 et 2007. En 2008, l'un des associés a cédé ses parts à un nouvel associé, l'ancien associé se trouvant personnellement dans une situation financière difficile. La GmbH a réalisé des bénéfices en 2008, ce qui a abouti à un résultat cumulé quasi équilibré pour les exercices 2006 à 2008.
En raison du changement d'associé, l'administration fiscale a toutefois refusé de reconnaître une grande partie des pertes des années 2006 et 2007, ce qui a entraîné une dette d'impôt sur les sociétés pour 2008 d'environ 43 KEUR.
La Cour constitutionnelle fédérale a jugé cette dette fiscale non conforme au droit et a considéré la réduction forfaitaire des pertes applicable aux GmbH comme inconstitutionnelle.
Une nouvelle réglementation doit être adoptée
Selon la Cour constitutionnelle fédérale, le législateur doit désormais adopter une nouvelle disposition légale d'ici au 31/12/2018. À défaut, la règle de réduction des pertes sera intégralement nulle et non avenue avec effet rétroactif depuis son entrée en vigueur.
Information à l'attention de toutes les GmbH (concernées)
Toutes les sociétés ayant subi une réduction de pertes en raison d'un changement d'associé au titre des exercices 2008 à 2015 pourront éventuellement bénéficier de cette nouvelle réglementation.
Il est essentiel que l'avis d'imposition correspondant ne soit pas encore définitif. Faites vérifier ce point et, le cas échéant, formez un recours (Einspruch) contre les avis d'imposition concernés, ou veillez (faites veiller) à ce que ceux-ci restent « ouverts ».
La question de savoir si cette nouvelle réglementation s'appliquera également aux cas postérieurs à 2016 n'est pas encore tranchée, le législateur ayant modifié le cadre juridique pour ces situations.
Questions fréquentes
Questions fréquentes
Que régit l'article 8c, al. 1 KStG concernant la règle anti-abus en cas de cession de parts (Mantelkauf) ?
Selon l'article 8c, al. 1 KStG, les reports déficitaires des sociétés de capitaux sont perdus au prorata lorsque plus de 25 % et jusqu'à 50 % des parts sont transférées à un nouvel acquéreur dans un délai de cinq ans. En cas de transfert de plus de 50 %, les déficits sont intégralement perdus. Cette disposition visait à l'origine à empêcher les abus consistant à racheter des GmbH dans le seul but d'utiliser leurs pertes fiscales.
Pourquoi la Cour constitutionnelle fédérale a-t-elle déclaré la réduction des pertes prévue au § 8c KStG contraire à la Constitution ?
La Cour constitutionnelle fédérale a jugé que la réduction forfaitaire des reports de pertes lors d'un changement d'actionnaires entre plus de 25 % et jusqu'à 50 % ne peut s'appliquer sans différenciation. La disposition viole le principe d'égalité, car elle s'applique également à des cas dans lesquels aucun abus n'existe. Le législateur a été tenu d'adopter une nouvelle réglementation avant le 31.12.2018, faute de quoi la disposition est nulle avec effet rétroactif.
Quelle période est concernée par la décision du Bundesverfassungsgericht relative au § 8c KStG ?
La décision concerne les réductions de pertes liées à un changement d'associé pour les années 2008 à 2015. Pour les périodes à partir de 2016, il n'est pas encore définitivement clarifié si la nouvelle réglementation s'applique également, le législateur ayant entre-temps modifié la situation juridique.
Que doivent faire les GmbH concernées pour bénéficier de l'inconstitutionnalité ?
Les GmbH concernées devraient faire vérifier si les avis d'imposition des années 2008 à 2015, dans lesquels les pertes ont été réduites en raison d'un changement d'actionnariat, ne sont pas encore définitifs. Une réclamation devrait être déposée contre les avis encore ouverts, ou les réclamations existantes devraient être maintenues ouvertes, afin de pouvoir profiter d'une nouvelle réglementation.
Que se passe-t-il si le législateur n'adopte pas de nouvelle réglementation concernant le § 8c KStG ?
Si le législateur ne parvient pas à adopter d'ici le 31.12.2018 une nouvelle réglementation conforme à la Constitution, la règle de limitation des pertes prévue au § 8c Abs. 1 KStG sera entièrement nulle dès l'origine, c'est-à-dire rétroactivement à compter de 2008. Les limitations de pertes seraient alors globalement sans effet.