Achtergrond: verliescompensaties van een kapitaalvennootschap vervallen volgens de huidige wettekst wanneer binnen vijf jaar meer dan 25% van de aandelen aan een derde wordt overgedragen. Wordt een aandeel van meer dan 50% overgedragen, dan gaat de verliescompensatie volledig verloren.
Het Bundesverfassungsgericht heeft het naar rato vervallen van het verlies bij een minderheidsbelang van minder dan 50% als ongrondwettig aangemerkt. Nog niet beslist is of dit ook geldt bij een overdracht van meer dan 50% van de vennootschapsaandelen. Op dit moment lopen hierover twee procedures bij de BFH. Daarom dient in dergelijke gevallen bezwaar te worden aangetekend, indien de Finanzamt de verliescompensaties volledig wil schrappen. De wetgever heeft tot 31-12-2018 de tijd gekregen om de wetsovertreding te herstellen en moet nu de strijdigheid met de grondwet voor de jaren 2008-2015 opheffen.
Preventief had de wetgever daarom al voor de jaren vanaf 2016 bepaald dat verliescompensaties onder bepaalde voorwaarden ook bij een aandeelhouderswisseling kunnen blijven bestaan (= voortzettingsgebonden verliescompensatie).
Voor het behoud van de verliescompensatie gelden echter de volgende dwingende voorwaarden:
-
Ongewijzigde voortzetting van de bestaande bedrijfsactiviteit sinds drie jaar of sinds de oprichting van de vennootschap
-
Geen opname van een aanvullende bedrijfsactiviteit
-
De vennootschap mag niet deelnemen in een medeondernemerschap (Mitunternehmerschaft)
-
De vennootschap is of wordt geen fiscale moedermaatschappij (Organträger) en
-
Er mogen geen vermogensbestanddelen onder de gemene waarde worden ingebracht
Wanneer slechts één van deze voorwaarden niet meer wordt vervuld, vervalt de voortzettingsgebonden verliescompensatie onmiddellijk.
Wij wijzen u er daarom op dat u eventueel geplande wisselingen van aandeelhouders dringend aan ons moet melden, zodat wij tijdig kunnen toetsen en plannen en bestaande verliescompensaties niet in gevaar komen.
Veelgestelde vragen
Veelgestelde vragen
Wanneer vervallen verliesverrekeningen van een GmbH bij verkoop van aandelen?
Volgens § 8c KStG vervallen verliesverrekeningen naar evenredigheid wanneer binnen vijf jaar meer dan 25% van de aandelen aan één verkrijger wordt overgedragen. Bij een overdracht van meer dan 50% gaat de verliesverrekening volledig verloren. Deze regeling geldt ook voor rentevoortwentelingen en andere verliesposities.
Wat heeft het BVerfG beslist over het verlies van verliescompensatie bij overdracht van GmbH-aandelen?
Het Bundesverfassungsgericht heeft het gedeeltelijke verlies van verliescompensatie bij overdracht van meer dan 25% tot 50% van de aandelen als ongrondwettig aangemerkt. De wetgever werd verplicht de strijdigheid met de grondwet voor de jaren 2008 tot 2015 uiterlijk op 31.12.2018 op te heffen. Of de ongrondwettigheid ook geldt bij overdrachten van meer dan 50%, is nog niet definitief opgehelderd.
Moet bezwaar worden ingediend bij volledige schrapping van de verliesverrekening door het Finanzamt?
Ja, bij een overdracht van meer dan 50% van de aandelen moet bezwaar worden ingediend tegen de volledige schrapping van de verliesverrekening. Achtergrond zijn twee bij het BFH aanhangige procedures die deze constellatie toetsen op grondwettelijkheid. Tot aan de beslissing moeten betreffende aanslagen worden opengehouden.
Wat is de voortzettingsgebonden verliesverrekening volgens § 8d KStG?
Sinds 2016 kunnen kapitaalvennootschappen op verzoek verliesverrekeningen behouden ondanks een schadelijke aandeelhouderswisseling, mits zij hun bedrijfsactiviteit ongewijzigd voortzetten. Voorwaarden zijn: ongewijzigde voortzetting sinds drie jaar of sinds oprichting, geen opname van een aanvullende bedrijfsactiviteit, geen deelname in een medeondernemerschap, geen positie als fiscale moedermaatschappij (Organträger) en geen inbreng van vermogensbestanddelen onder de gemene waarde.
Wat gebeurt er als een voorwaarde voor de voortzettingsgebonden verliesverrekening wegvalt?
Zodra slechts één van de dwingende voorwaarden niet meer is vervuld, vervalt de voortzettingsgebonden verliesverrekening onmiddellijk en volledig. Geplande aandeelhouderswisselingen of wijzigingen in de bedrijfsvoering dienen daarom tijdig fiscaal te worden getoetst, om bestaande verliesverrekeningen niet in gevaar te brengen.