Achtergrond
Bij kapitaalvennootschappen vindt een (gedeeltelijk) verval van verliezen plaats wanneer binnen vijf jaar meer dan 25% en tot 50% van de aandelen op een nieuwe verkrijger worden overgedragen = zogenaamde "Mantelkaufregelung" (mantelkoopregeling). Deze regel was bedoeld om misbruik te voorkomen, waarbij GmbH's met hoge verliesvorderingen uitsluitend werden gekocht om die verliezen te benutten = § 8c (1) KStG. Concreet betekent deze regeling dat verliezen uit de eerdere activiteit van een GmbH verloren gaan en dus niet meer beschikbaar zijn voor verrekening met latere winsten.
Het Bundesverfassungsgericht (Duits federaal grondwettelijk hof) heeft nu beslist dat de verlieskorting niet forfaitair mag gelden en daarmee ongrondwettelijk is.
Feitelijke situatie
De aan het hof voorgelegde zaak was als volgt:
De eiseres, een GmbH, organiseerde, plande en bemiddelde pakketreizen. De vennootschap werd in 2006 door twee vennoten opgericht en behaalde in de jaren 2006 en 2007 verliezen. In 2008 droeg een van de vennoten zijn aandelen over aan een nieuwe vennoot, omdat de oude vennoot persoonlijk in financiële nood verkeerde. De GmbH behaalde in 2008 winst, waardoor over de jaren 2006-2008 in totaal een vrijwel sluitend resultaat werd bereikt.
Vanwege de vennotenwissel werd echter een groot deel van de verliezen uit de jaren 2006 en 2007 door de Belastingdienst niet erkend, wat voor 2008 leidde tot een vennootschapsbelastingschuld van circa EUR 43.000.
Deze belastingschuld is niet rechtmatig, oordeelde het Bundesverfassungsgericht en achtte de forfaitaire verlieskorting bij GmbH's ongrondwettelijk.
Nieuwe regeling moet worden aangenomen
Volgens het Bundesverfassungsgericht moet de wetgever uiterlijk 31-12-2018 een nieuwe wettelijke regeling aannemen. Lukt dit niet, dan is de verlieskortingsbepaling vanaf het begin volledig nietig.
Aandachtspunt voor alle (betrokken) GmbH's
Alle vennootschappen waarbij voor de jaren tussen 2008 en 2015 een verlieskorting vanwege een vennotenwissel werd toegepast, kunnen mogelijk van deze nieuwe regeling profiteren.
Belangrijk is dat de betreffende belastingaanslag nog niet onherroepelijk is. Laat dit controleren en teken zo nodig bezwaar aan tegen de betreffende belastingaanslagen of (laat) erop toezien dat deze "open" blijven.
Nog niet duidelijk is of ook gevallen vanaf 2016 onder deze nieuwe regeling vallen, aangezien de wetgever de rechtssituatie hiervoor heeft aangepast.
Veelgestelde vragen
Veelgestelde vragen
Wat regelt § 8c Abs. 1 KStG over de zogenoemde Mantelkauf-regeling?
Op grond van § 8c Abs. 1 KStG gaan bij kapitaalvennootschappen verliesverrekeningen naar evenredigheid verloren wanneer binnen vijf jaar meer dan 25% en tot 50% van de aandelen aan een nieuwe verkrijger worden overgedragen. Bij overdracht van meer dan 50% gaan de verliezen volledig verloren. De regeling moest oorspronkelijk misbruik voorkomen door de aankoop van GmbHs uitsluitend met het oog op het benutten van verliezen.
Waarom heeft het Bundesverfassungsgericht de verliesbeperking volgens § 8c KStG ongrondwettig verklaard?
Het Bundesverfassungsgericht heeft geoordeeld dat de forfaitaire beperking van verliesverrekening bij een aandeelhouderswisseling tussen meer dan 25% en tot 50% niet zonder differentiatie mag gelden. De bepaling is in strijd met het gelijkheidsbeginsel, omdat zij ook gevallen treft waarin geen sprake is van misbruik. De wetgever werd verplicht uiterlijk op 31-12-2018 een nieuwe regeling tot stand te brengen; anders is de bepaling met terugwerkende kracht nietig.
Op welke periode heeft de uitspraak van het Bundesverfassungsgericht over § 8c KStG betrekking?
De uitspraak betreft verliesbeperkingen door een aandeelhouderswisseling in de jaren 2008 tot en met 2015. Voor tijdvakken vanaf 2016 is nog niet definitief vastgesteld of de nieuwe regeling eveneens van toepassing is, aangezien de wetgever de rechtssituatie inmiddels heeft aangepast.
Wat moeten betrokken GmbHs doen om te profiteren van de ongrondwettigheid?
Betrokken GmbHs moeten laten controleren of de belastingaanslagen voor de jaren 2008 tot 2015, waarin verliezen wegens een wijziging van aandeelhouders werden gekort, nog niet onherroepelijk zijn. Tegen openstaande aanslagen dient bezwaar te worden gemaakt; lopende bezwaren moeten worden opengehouden om van een nieuwe regeling te kunnen profiteren.
Wat gebeurt er als de wetgever geen nieuwe regeling met betrekking tot § 8c KStG vaststelt?
Slaagt de wetgever er niet in om vóór 31-12-2018 een grondwetsconforme nieuwe regeling vast te stellen, dan is de verliesbeperkingsbepaling van § 8c Abs. 1 KStG vanaf het begin, dus met terugwerkende kracht vanaf 2008, volledig nietig. Verliesbeperkingen zouden dan integraal onwerkzaam zijn.